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虛假應標遇“再談判” 私自錄音投訴竟獲勝

2017-11-07 16:22 來源:政府采購信息報/網

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案例回放
 
  某采購中心就當地一所職業學校所需電梯組織競爭性談判采購。根據采購公告,供應商的報名時間為10月21日起至10月24日;競標文件遞交截止時間為10月29日上午9點,談判開始時間為10月29日上午9點30分。談判結束后,H公司被談判小組推薦為第一成交候選供應商。11月7日,采購中心給H公司發出《成交通知書》。5天后,采購中心又以成交結果沒得到采購人確認為由,要求收回《成交通知書》。
 
  H公司失望之余,向當地財政局提起投訴,投訴事由為:首先,采購中心既然已經發了《成交通知書》,就不該再收回;其次,在談判結束后采購合同結束前,采購人中心和采購人就簽訂合同進行過實質性談判。H公司稱,11月3日,采購中心電話通知H公司協商成交事宜。H公司委托市場部經理和法律顧問前往采購中心。
 
  在采購中心的組織下,采購人代表和采購中心項目負責人在采購中心的會議室與H公司的代表進行過實質性談判。H公司同時還提交了談判過程錄音。
 
  財政局介入調查后,采購單位稱,學校沒有授權任何單位和個人商談采購合同,任何單位和個人無權代表學校參加該項目的合同談判,不存在與H公司進行過實質性談判的問題。但錄音的內容卻是:采購中心工作人員說H公司所提供的用戶業績為虛假信息,為了不影響成交,要求H公司在談判確定的價格基礎上下調15%簽訂合同。H公司的代表應允……聽完錄音后,采購中心和學校代表對H公司的暗中錄音的證據效力均不予認同。
 
  財政局調查發現,此次采購中,H公司確實提供了虛假業績資料。因此,財政局審理認為,根據談判文件第15條“如發現第一候選人有虛假競標行為或其他不真實的情況,將取消其成交資格,并沒收其談判保證金,由第二候選人遞補,依此類推”的規定以及H公司在競標文件業績表中 “所提供的用戶業績為真實有效資料,如有虛假將取消其投標資格” 之申明,取消H公司的成交候選供應商資格,確認第二成交候選供應商為該項目的成交供應商,符合政府采購程序。
 
  但就“實質性談判”內容的投訴,財政局卻根據錄音予以了確認。財政局審理認為,雖然H公司提供的錄音帶是未征得采購中心工作人員及采購人代表同意暗中錄制的,但該證據的取得并沒有侵害他人的合法權益,也未違反法律的強制性規定,且該錄音音質清晰,未存有疑點,應當認定。因此,對采購人和采購中心相關負責人都予以了處分。
 
  問題引出
 
  本案例中,大家普遍關心的問題是,供應商偷錄的錄音是否有證明力?
 
  專家點評
 
  供應商的錄音能否作為證據使用,是非法證據排除規則在政府采購實踐中的運用問題。政府采購的相關法律法規并未對證據規則問題作出明確規定,考慮到財政部門處理投訴事項是行使行政權力的過程,故應參考與其最為接近的行政訴訟相關規則。因此,我們可以借助行政訴訟的證據規則來分析上述案例。下面我們看一下行政訴訟中的非法證據排除規則。
 
  《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第五十七條規定,下列證據材料不能作為定案依據:……(二)以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權益的證據材料;第五十八條規定,以違反法律禁止性規定或者侵犯他人合法權益的方法取得的證據,不能作為認定案件事實的依據。第五十七條僅列舉了非法證據種類,第五十八條則進一步將非法證據概括地界定為違反法律禁止性規定或侵犯他人合法權益。這從事實上明確揭示了非法證據的客觀特征:違法性、合法權益侵害性。
 
  供應商的偷錄行為的確不怎么光彩,甚至可以說存在違法的嫌疑,但其是否侵害了被偷錄人的合法權益呢?事實上并沒有。雖然供應商的偷錄行為不當,但其證據所證明的事實卻是客觀真實的,而其所提交的錄音證據也具備了客觀性、關聯性的要求。雖然這樣的錄音合法性上差強人意,但并不影響在處理投訴當中將其作為證據使用。因此,至少在本案中可以形成這樣的結論:偷錄的錄音在沒有侵害他人合法權益的情況下可以作為證據使用。財政部門在最終的投訴處理中也采納了這份錄音證據,并依法對相關違法行為人作出了處罰。
 
  法規鏈接
 
  《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》
 
  第五十七條 下列證據材料不能作為定案依據:
 
  (一)嚴重違反法定程序收集的證據材料;
 
  (二)以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權益的證據材料;
 
  (三)以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當手段獲取的證據材料;
 
  (四)當事人無正當事由超出舉證期限提供的證據材料;
 
  (五)在中華人民共和國領域以外或者在中華人民共和國香港特別行政區、澳門特別行政區和臺灣地區形成的未辦理法定證明手續的證據材料;
 
  (六)當事人無正當理由拒不提供原件、原物,又無其他證據印證,且對方當事人不予認可的證據的復制件或者復制品;
 
  (七)被當事人或者他人進行技術處理而無法辨明真偽的證據材料;
 
  (八)不能正確表達意志的證人提供的證言;
 
  (九)不具備合法性和真實性的其他證據材料。
 
  第五十八條  以違反法律禁止性規定或者侵犯他人合法權益的方法取得的證據,不能作為認定案件事實的依據。
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